Private Trust Company versus professionele trustee in Mauritius

Een professionele trustee is een erkende rechtspersoon — in Mauritius een door de FSC erkende Management Company met de vereiste trustee-autorisatie op grond van de Financial Services Act 2007 — die op commerciële basis trusteediensten verleent aan meerdere trustcliënten. CTM, dat opereert als merk van Sunibel, is een professionele trustee van dit type en beschikt over een volledige FSC Management Company Licence. Professionele trustees onderhouden gespecialiseerde trustbeheerteams, interne compliancekaders, mogelijkheden voor beleggingstoezicht en systemen voor regelgevende rapportage. De professionele trustee treedt op in fiduciaire hoedanigheid ten behoeve van de begunstigden van de trust, onafhankelijk van de invloed van de settlor, en is onderworpen aan toezicht van de FSC Mauritius, AML/CFT-verplichtingen op grond van de FIAMLA en fiduciaire plichten die afdwingbaar zijn onder de Trusts Act 2001. De trustee oefent discretionaire bevoegdheid uit bij het beheer van de trustvermogens, het doen van uitkeringen en het beheren van de trust overeenkomstig de bepalingen ervan. De professionele trustee brengt institutionele kennis, regelgevende expertise en administratieve infrastructuur die individuele of door de familie gecontroleerde trustees doorgaans niet kunnen evenaren. De kosten van een professionele trustee bestaan uit een jaarlijkse vergoeding — doorgaans gestructureerd als een vast bedrag of als een percentage van de beheerde vermogens — betaalbaar uit de trustvermogens. De vergoedingen van de professionele trustee moeten transparant worden bekendgemaakt en zijn onderhandelbaar bij aanvang van de relatie. Een goed omschreven vergoedingsregeling voor de trustee zorgt ervoor dat de trust naar behoren wordt beheerd zonder onnodige uitputting van het kapitaal.

Een Private Trust Company is een vennootschap die specifiek is opgericht om op te treden als trustee van een of meer trusts voor een bepaalde familie of groep van verwante families. In tegenstelling tot een professionele trustee verleent een PTC geen commerciële trusteediensten aan derden — zij treedt uitsluitend op voor de trust(s) waarvoor zij is opgericht. Het bestuur van de PTC bestaat doorgaans uit familieleden, adviseurs van de familie en een of meer professionele bestuurders (vaak geleverd door de management company, zoals CTM, om regelgevingsconformiteit en professionele governance te waarborgen). In Mauritius is een PTC die als GBC is opgericht om als trustee op te treden onderworpen aan toezicht van de FSC als onderdeel van het GBC-vergunningsregime, maar zij is niet zelf verplicht een afzonderlijke trusteelicentie te bezitten, mits zij geen trusteediensten aan het publiek aanbiedt. De PTC moet worden beheerd door een erkende Management Company (zoals CTM als haar registered agent en beheerder), en de bestuurders van de PTC die als professionele bestuurders optreden, moeten naar behoren gekwalificeerd zijn. Het wettelijke en regelgevende kader voor Mauritiaanse PTC's is vastgelegd in de Companies Act 2001 en de toepasselijke FSC-richtlijnen. Het PTC-model geeft de familie aanzienlijke zeggenschap over de governance van de trust, aangezien de familie kan deelnemen aan het bestuur van de PTC en invloed kan uitoefenen op de uitoefening van de discretionaire bevoegdheid van de trustee. Dit is de belangrijkste aantrekkingskracht ten opzichte van het model van de professionele trustee. Deze zeggenschap gaat echter gepaard met verantwoordelijkheid — bestuurders van de PTC zijn fiduciairen en moeten hun taken uitoefenen in het belang van de begunstigden van de trust, niet enkel overeenkomstig de wensen van de settlor, en moeten naleving van alle toepasselijke wetgeving waarborgen.

Zeggenschap is de meest genoemde reden om voor het PTC-model te kiezen. Wanneer een professionele trustee wordt benoemd, is het vermogen van de familie om de uitoefening van de discretionaire bevoegdheid van de trustee te sturen beperkt — de professionele trustee moet zijn onafhankelijk oordeel uitoefenen en kan niet zomaar doen wat de settlor of de familie vraagt. Hoewel een protector kan worden benoemd met gereserveerde bevoegdheden ten aanzien van de trustee, behoudt de professionele trustee de uiteindelijke discretionaire bevoegdheid over het dagelijkse beheer van de trust. Families met een sterke wens om voortdurende zeggenschap te behouden over beleggingsbeslissingen, uitkeringsbeleid en vermogensbeheer vinden het model van de professionele trustee vaak frustrerend. Bij een PTC kan de familie familieleden of vertrouwde adviseurs benoemen als bestuurder van de PTC, waardoor zij rechtstreeks invloed uitoefent op de besluitvorming van de trustee. Beleggingsbeslissingen, uitkeringsbesluiten en andere governancekwesties van de trust worden beslist op het niveau van het PTC-bestuur, waar de familie rechtstreeks vertegenwoordigd is. Dit model is bijzonder geschikt voor ultra-vermogende families met actieve beleggingsportefeuilles, door de familie gecontroleerde operationele ondernemingen die in trust worden gehouden, of complexe meergenerationele opvolgingsstructuren waarbij betrokkenheid van de familie bij de governance belangrijk is. Het is echter belangrijk op te merken dat de opname van familieleden in het PTC-bestuur belangrijke overwegingen op het gebied van fiduciaire plichten met zich meebrengt — bestuurders van de PTC zijn hun plichten verschuldigd aan de begunstigden van de trust, niet aan de settlor, en beslissingen die de voorkeuren van de settlor bevoordelen ten koste van de belangen van de begunstigden kunnen een schending van de fiduciaire plicht vormen. CTM raadt sterk aan dat ten minste één onafhankelijke professionele bestuurder zitting heeft in het PTC-bestuur om een behoorlijke governance en naleving van de regelgeving te waarborgen.

Het PTC-model brengt hogere initiële oprichtingskosten met zich mee (het oprichten en vergunnen van de PTC als GBC, het opstellen van haar statuten, het benoemen van bestuurders en het opzetten van haar governancekader) en doorlopende administratiekosten (het onderhouden van twee entiteiten — de PTC en de trust — in plaats van één). De PTC moet jaarlijkse aangiften indienen, voldoen aan de vereisten inzake economic substance, bestuursvergaderingen houden en notulen en besluiten opstellen overeenkomstig haar verplichtingen op het gebied van corporate governance. CTM biedt volledige PTC-beheerdiensten om aan deze vereisten te voldoen. Een regeling met een professionele trustee is eenvoudiger en goedkoper op te zetten. Er is geen afzonderlijke entiteit nodig — CTM ondertekent eenvoudigweg de trustakte als trustee en begint met het beheer van de trust. De jaarlijkse kosten zijn lager voor eenvoudigere trusts. Voor een familie met één trust die een relatief eenvoudige vermogensportefeuille aanhoudt, is het model van de professionele trustee vrijwel altijd de meest kostenefficiënte optie. Vanuit regelgevend oogpunt zijn beide modellen onderworpen aan toezicht van de FSC Mauritius en aan AML/CFT-vereisten op grond van de FIAMLA. De PTC als GBC moet voldoen aan de vereisten inzake economic substance, wat in de praktijk betekent dat moet worden aangetoond dat er daadwerkelijke governanceactiviteit (bestuursvergaderingen, besluitvorming) plaatsvindt in Mauritius. De dienstverlening van CTM op het gebied van professionele bestuurders en registered office vergemakkelijkt de naleving van de substance-vereisten voor PTC's. Het model van de professionele trustee voldoet inherent aan de substance-vereisten, aangezien CTM zelf een in Mauritius gevestigde erkende entiteit is die daadwerkelijke governanceactiviteit in Mauritius uitoefent.

Een belangrijk voordeel van het model met een professionele trustee is institutionele continuïteit. CTM is als erkende instelling niet onderhevig aan overlijden, pensionering of wilsonbekwaamheid. De professionele trustee zorgt voor continuïteit van beheer over generaties heen, zonder dat trustees moeten worden vervangen of de opvolging van trustees binnen de structuur moet worden geregeld. Voor trusts die zijn opgezet om meerdere generaties te overbruggen, is institutionele bestendigheid een aanzienlijk voordeel. Het PTC-model kent zijn eigen opvolgingsuitdagingen. De bestuurders van de PTC zullen onvermijdelijk in de loop der tijd wijzigen — naarmate individuele bestuurders met pensioen gaan, overlijden of in een belangenconflict terechtkomen — en de governance van de PTC moet zo zijn opgezet dat deze overgangen soepel verlopen. De statuten van de PTC dienen duidelijke bepalingen te bevatten voor de benoeming, het aftreden en het ontslag van bestuurders, alsook voor de benoeming van opvolgende bestuurders. Als de PTC te nauw verbonden is met één generatie familieleden of één familieadviseur, kan het lastig worden om deze in volgende generaties effectief te besturen. Veel families kiezen voor een hybride model: een PTC wordt opgericht om als trustee op te treden, wat familiecontrole biedt tijdens de fase van vermogensopbouw en initiële opvolging, terwijl CTM professionele bestuurdersdiensten en volledig PTC-beheer levert om naleving van regelgeving en continuïteit te waarborgen. CTM wordt doorgaans benoemd als corporate director van de PTC en verzorgt de statutaire zetel en de diensten van de company secretary. Dit hybride model combineert de controlevoordelen van de PTC met de professionele expertise en de compliance-infrastructuur van CTM.

Kies voor een professionele trustee (CTM) wanneer: de trustactiva voornamelijk financieel van aard zijn (cash, effecten, fondsen) zonder dat actief beheer door de familie vereist is; de settlor zich op zijn gemak voelt bij onafhankelijke discretionaire bevoegdheid van de trustee en waarde hecht aan regelgevende onafhankelijkheid; de trust een relatief eenvoudige structuur heeft met een beperkt aantal begunstigden; kostenefficiëntie een prioriteit is; of de settlor specifiek een duidelijke scheiding van de trustactiva wenst met het oog op vermogensbescherming of successieplanning. Kies voor een PTC wanneer: de trust een actieve operationele onderneming aanhoudt die doorlopende betrokkenheid van familiebestuurders bij het beheer vereist; de familie over aanzienlijke beleggingsexpertise beschikt en de beleggingsstrategie van de trust zelf wil sturen; de trust groot en complex is en de kosten van oprichting en beheer van de PTC in verhouding staan tot de waarde van de activa; de settlor een hoge mate van doorlopende invloed op de governance van de trust en de beslissingen over uitkeringen wenst; of de familie meerdere onderling verbonden trusts heeft die kostenefficiënt onder één PTC-paraplu kunnen worden beheerd. Kies voor het hybride model (PTC met CTM als professionele mede-bestuurder en beheerder) wanneer: de familie controle wil behouden, maar ook behoefte heeft aan een professionele compliance-infrastructuur; de governance van de PTC moet voldoen aan de vereisten inzake economische substantie in Mauritius; of de familie een professionele instelling in het bestuur van de PTC wenst als waarborg tegen governancefouten. CTM structureert en beheert regelmatig PTC's in deze hybride hoedanigheid en beschikt over diepgaande ervaring in het ontwerpen van PTC-governancekaders die familiecontrole in balans brengen met naleving van regelgeving.